BOB体育合同的概念 - 豆丁网

　　BOB体育官方网站第一章合同与合同法合同的概念:2合同特征:3合同的分类:4有名合同的概念:5无名合同的概念:6有名合同与无名合同分类的法律意义:主要在于两者适用的法律规那么不同对于有名合同应当直接适用合同法的规定;对于无名合同,那么首先应当考虑适用合同法的一般规那么另外,因为无名合同的内容可能涉及到有名合同的某些规那么,因此,也可以比照类似的有名合同的规那么,参照合同的经济目的及当事人的意思等对无名合同进展处理7双务合同的概念:是当事人双方互负对待给付义务的合同9区分双务合同与单务合同的意义:在是否适用同时履行抗辩权方面不同;在风险的负担上是不同的;因一方的过错所致合同不履行的后果不同10诺成合同:是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同11理合同:又称要物合同,是除当事人双方意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同12区分诺成合同与理合同的意义:区分诺成合同与理合同的法律意义在于两种合同成立的条件时间不同16主合同:是指不依赖其它合同而可以存在的合同17从合同:指以他合同的存在为存在前提的合同18主合同与从合同分类的法律意义:22为自己订立的合同:为自己订立的合同:订约当事人订立合同式为自己设定权利,使自己直接获得和享有某种利益23为第三人利益订立的合同:订约当事人并非为了自己设定权利而是为第三人人利益订立合同,合同将对第三人发生效力24,区分第二种合同的意义:a合同相对性的打破b由第三人履行的合同,在发生第三人违约时,仍遵守合同相对性25合同关系的构成:由主体客体和内容三个要素构成26合同关系的相对性:1合同主体的相对性2合同内容的相对性3合同责任的相对性29无名合同的法律适用:有名合同与无名合同区分的意义主要在于两者适用的法律规那么不同?合同法?24条规定:“本法分那么或者其它法律没有明文规定的合同,适用本法总那么的规定,并可以参照本法分那么或者其它法律最相类似的规定〞这就确定了无名合同所应适用的法律规那么30合同内容的相对性:合同作为一种法律关系,其不同于其它民事法律关系的重要特点,在于合同关系的相对性所谓合同关系的相对性,主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间,只有合同当事人一方可以向另一方合同提出恳求或提出诉讼;于合同当事人没有发生合同上的权利义务关系的第三人,不能根据合同向合同当事人提出恳求或诉讼,也不能承担合同的义务或责任;非依法律或合同约定,第三人不能主张合同上的权利尽合同的相对性规那么包含了极为丰富和复杂的内容,且广泛表达在合同的各项制度之中,但概括起来,其主要包含以下几方面的内容是指合同关系只能发生在特定的主体之间,只有合同当事人一方可以向合同的另一方当事人合同提出恳求或提出诉讼恳求详细的说,首先,由于合同关系仅是在特定人之间发生的法律关系,因此,只有合同关系当事人彼此之间才能互相提出恳求,与合同关系当事人没有发生合同上的权利义务关系的人,不能根据合同向合同当事人提出恳求或诉讼其次,合同一方当事人只能向另一方当事人提出合同上的恳求及诉讼,而不能向与其没有合同关系的第三人提出合同上的恳求或诉讼责任的相对性违约责任所谓违约责任的相对性是指违约责任只能在特定的当事人之间,即合同关系的当事人之间发生;合同关系以外的人不负违约责任,合同当事人也不对其承担违约责任根据?合同法?09条和21条,“当事人一方未支付价款或报酬的,对方可以要求其支付价款或报酬〞,“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任〞因此,违犯合同责任的相对性,包括三方面内容:第一而不能将责任推卸给别人根据合同法的一般规那么,债务人应对其履行辅助人的行为负责所谓债务履行辅助人,是指根据债务人的意思辅助债务人履行债务的人主要包括两类:一是债务代理人,二是代理人以外的根据债务人的意思上从事债务履行的人履行辅助人通常与债务人之间具有某种委托与劳务合同等关系,但他与债权人之间并无合同关系,因此债务人应就履行辅助人的行为向债权人负责,假设因为履行辅助人的过错而致债务不履行,债务人应对债权人负违约责任第二在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下债务人仍应向债权人承担违约责任我国?合同法?21条对此已经作出了明确的规定债务人在承担违约责任以后,有权向第三人追偿债务人为第三人的行为向债权人负责,既是合同相对性规那么的表达,也是保护债权人利益所必需的当然,假设第三人行为已经直接构成损害债权,那么,第三人可依侵权法规定向债权人负责我国民法也确认了债务人应就第三人行为向债权人负责的原那么第三31合同关系的概念:32合同关系的特征:1合同关系有民事法律关系的一般特征平等性;任意性;等价有偿性2合同的相对性合同关系和合同的效力主要发生在特定的合同当事人之间,是债的相对性的表达包括:合同主体合同内容和合同责任的相对性33合同法的概念:34合同法的特征:1合同法以任意性为主2合同法以平等协商和等价有偿为原那么第二章合同法的根本原那么1合同原那么的内容:指当事人依法享有订立合同的权利,任何和个人不得干预包括两个方面:当事人的合意具有法律效力;当事人享有订立合同和确定合同内容等方面的包括:缔结合同的;选择相对人的;合同内容的;变更和解除合同的;选择合同方式的;选择补救方式的;选择裁判的3老实信誉原那么的表达:详细为5合法原那么的内容:1合法原那么首先要求当事人在订约和履约中必须遵守法律和行政法规2在合同订立方面,尽我国合同法没有采纳方案原那么,在理中当事人也极少按照指性方案订立合同,但在特殊情况下,出于利益和社会需要考虑,也可能会给有关企业下达指性任务和订货任务,因此,?合同法?第38规定:“〞,而不得回绝根据性方案任务或者订货任务的要求订立合同3合法原那么还包括当事人必须遵守社会公德,不得违犯社会公共利益和公共道德6鼓励交易原那么的表达:极大限制无效合同的范围;严格区分合同的无效和可撤销;严格区分无效和效力待定;严格区分合同成立和生效;明确规定了合同;严格限制违约解除的条件鼓励交易原那么的必要性:第三章合同的成立8合同成立的概念和要件:是指当事人就合同的主要条款达成一致合同的一般成立要件是指1订约主体存在多方或双方当事人;2订约当事人对合同主要条款达成合意;3一般应经历要约和承诺两个阶段9要约邀请的概念:又称引要约,是指希望别人向自己发出要约的表示10要约撤回的概念:是指要约人在要约发出之后,未到达受要约人之前,有权宣告取消要约,从而阻止要约生效的意思表示11要约撤销的概念:是指要约人在要约到达受要约人并生效之后,将该项要约取消,从而使要约的法律效力归于消灭的意思表示12要约和要约邀请的区别:13要约法律效力的内容:1对要约人的拘束力:不可随意撤销变更要约;2对受要约人的拘束力:获得承诺的资格,即承诺适格 14要约撤销的条件:是指要约人在要约到达受要约人并生效之后,将该项要约 取消,从而使要约的法律效力归于消灭的意思表示 要约有效撤销的条件 没有要约不得撤销的情形;撤销要约的应当在受要约人承诺之前到达受要约人 撤销邀约的限制 1要约中规定了承诺间或者以其它形式明示要约不可撤销;2受要约人有理由认为要约不可撤销,并已经为履行合同做了准备工作 15承诺的概念和要件:是指受要约人同意要约的意思表示 在法律上 承诺必须由受要约人向要约人作出;承诺必须在要约的有效限内到达要约人;承诺的内容必须与要约的内容一致;承诺 的方式必须符合要约的要求 16承诺迟延及其法律效力:承诺迟延是指受要约人未在承诺限内作出承诺 承诺迟延的法律效力 通常的迟延,一般成为新要约;要约人假设及时,那么承诺有效; 特殊的迟延,一般为有效承诺;要约人假设及时 承受,那么承诺无效 17合同确认书的概念及其性质: 但当事人所为确实认是否果真是对双方原有协议的“确认〞 18确定承诺生效的:承诺生效时,合同成立,当事人之间产生合同权利和义务 因此,承诺的生效时间至关重要法合同法规定,承诺到达要约人时生效法承诺 不需要的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效法采用数据电 文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定 系统的时间,视为承诺到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任 何系统的首次时间,视为承诺到达时间法 19合同的实际成立:合同的成立,是指当事人就合同的主要条款达成一致 合同的一般成立要件是指,1订约主体存在多方或双方当事人;2订约当事 人对合同主要条款达成合意;3一般应经历要约和承诺两个阶段对于要式合同, 必须履行特定的形式,合同才能成立然而,在理中,当事人虽未履行特定的形式, 但已经继续履行了合同,那么可以从当事人继续履行合同义务的行为中推定当事 人之间已经形成了合意和合同关系因此,我国?合同法?规定,法律行政法规规 定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式,但一方已经 履行主要义务,对方承受的,该合同成立?合同法?第36 条采用合同书形式订 立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方不得以未采取书面形式或未签字盖章 为由,否认合同关系的实际存在 20缔约过失的概念和特征:缔约过失责任,是指合同订立过程中,一方因违犯 其根据老实信誉原那么所产生的义务,而致另一方的信赖利益损失时,所应承但 的损害赔偿责任 缔约过失责任的特点 缔约上的过失发生在合同订立过程中;一方违犯其依诚信原那么所应负的义务;造成别人信赖利益的损失 21缔约过失责任的类型:1假借订立合同,恶意进展磋商;2成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况 ;3或不正当使用在订立合同过程中知 悉的商业机;4其它违犯诚信原那么的行为 第四章 合同的内容和形式 22合同条款的概念和种类:合同条款主要有以下几条 是指由一方为了反复使用而预先制订的,在订立合同时不能与对方协商的条款非格式条款是指当事人在订立合同时可以与对方 协商的条款 有责条款和免责条款指当事人在合同约定的当事人违犯合同应承担的责任 条款,即违约条款免责条款指当事人在合同中约定的,免除{排除}或限制其末来 责任的条款 24合同解释的概念和原那么:合同解释,是指对合同及其相关资料的含义所 作的分析和说明广义上,任何人都可以在必要时对合同进展解释,但只有受理合 同纠纷的或仲裁机构对合同所作的解释,才对当事人具有强迫执行的法律拘束力 原那么主要有:以合同文义为出发点,客观结合主观原那么;体系解释原那么,把 全部合同条款和构成部分看作统一整体;历史解释原那么,斟酌签订合同时的和 资料;符合合同目的原那么;参照习惯或惯例原那么;合法原那么;老实信誉原那 25合同破绽的补充:合同破绽是指合同某事项应有规定而未规定补充的合同解释所探求的不是当事人的真意,而是所谓假设的当事人意思,即双方当事人在 通常交易上合理所意欲或承受的合同条款理中,补充协议是弥补合同破绽的最 有效的方式,通过双方达成的补充协议,可以全面彻底的弥补合同中破绽无疑是 首选的方式 本条规定了格式条款的解释规那么 27免责条款的解释:免责条款是指当事人在合同中事先约定的,旨在限制或免除其将来责任的条款 免责条款的特别解释原那么 未指明是免除违约责任还是侵权责任时,解释为只免除违约责任;未指明是免除过错责任还是无过错责任时,解释为只免除无过 错责任;未指明是免除隐蔽性瑕疵责任或者不符合特定目的所生责任时,解释为 只免除隐蔽性瑕疵责任;未指明是免除隐蔽性瑕疵责任或者不符合描绘的瑕疵责 任时,解释为只免除隐蔽性瑕疵责任;责任异议间的约定,有效;除非特别指明,免 除第三人责任的条款并不导致免除合同当事人的责任 28合同权利的概念和特点:又称合同债权,是指债权人根据法律或合同的规 定向债务人给付并予以保有的权利合同权利的特点是:恳求权;给付受领权;相 29合同权利的效力:30完全债权与不完全债权的异同: 31合同义务的概念: 32合同义务的种类:违犯合同义务,就要承担违约责任民法通那么第一百一 十一条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件, 另一方有权要求履行或者采取补救措施,并有权要求赔偿损失〞 33主给付义务的地位和作用:所谓主给付义务,是指合同关系所固有必备, 并用以合同类型的根本义务 34从给付义务的地位和作用: 35 附随义务的地位和作用: 36合同上义务群的构成:给付义务分为原给付义务和次给付义务原给 付义务,是指合同上原有的义务次给付义务,是原给付义务在履行过程中,因特 殊事由演变而成的义务合同关系在开展过程中,还会发生其它附随义务这 类义务的发生,是以老实信誉原那么为根据,随着合同关系的开展逐渐产生的 合同关系上还有不线;一方当事人因另一方违约受到损失的,应当及时采 取措施防止损失的扩大,否那么,无权就扩大的损失要求赔偿守约方采取措施防 止损失扩大的义务,就是不线;现行合同法以主给付义务为对象,老 实信誉原那么,逐渐发生从给付义务,以及其它辅助实现给付利益及维护对方人 身和财产上利益为目的的附随义务,组成里义务体系现代合同法的开展,在一定 意义上可以说是合同关系上义务群的开展 37合同的形式:又称合同的方式,是当事人合意的表现形式,是合同内容的外 部表现,是合同内客的载体总的来说,在我国,合同形式分为约定形式与法定 形式,法律兼采要式与不要式的原那么依?合同法?0 条的规定,合同形式有: 1口头形式;2书面形式;3推定形式 38合同形式的概念:又称合同的方式,是当事人合意的表现形式,是合同内容 的外部表现,是合同内客的载体 39书面合同的表现形式常见的有以下几类 40推定形式的特征和应用范围:是指当事人未用语言文字表达其意思表示, 仅用行为向对方发出要约,对方承受并作出一定或指定行为作承诺的,合同成立 其主要适用于法律行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立的合同 第五章 合同的效力 合同按效力可分为4 种：有效合同、效力待定合同、无效合同、可变更可撤销 合同。 一〕效力待定合同： 1、指合同成立之后是否可以生效尚取决于其他行为或的合同。 2、详细包括三种情况： 限制民事行为才能人依法不能订立的合同； 狭义的无权代理人订立的合同； 无权处分合同。 3、效力待定合同中： 法定代理人、被代理人本人〕、标的物的权利人的追认权； 限制民事行为才能人依法不能订立的合同、狭义的无权代理人订立的合同 中相对人的催告权、好心相对人的撤销权。 注意权利的性质——形成权；相对人可以催告法定代理人或被代理人在一 个月内行使追认权。 二〕无效合同 无效合同的性是指违犯了法律和行政法规的强迫性规定以及社会公共利益。 无效合同的情形： 1、合同法第52 条的五项内容 1〕以欺诈、胁迫手段订立合同损害利益。 2〕恶意串通损害、集体或第三人利益。 3〕以合法形式掩盖目的。 4〕损害社会公共利益。 5〕违犯法律、行政法规的强迫性规定：这里的法律指狭义的法律即全国及 其常委会制定的法律BOB体育。这里的强迫性规定是指效力性强迫性规定。 2其他导致合同无效的情形： 1〕当事人不具备相应的行为才能；一是无行为才能人订立的合同但纯受利 益的合同如赠与〕例外。二是法人违犯制止经营、限制经营、特许经营的。注 意：假设法人仅仅是超过其登记的经营范围合同有效。〕 2〕形式：法律规定必须履行特殊的形式不履行形式那么合同无效。 三〕可变更可撤销合同 1合同法第54 条。有五种情形：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公 2构成欺诈的四个要件：一方主观上有欺诈成心。 客观上施行了欺诈行为。 因一方的欺诈而使另一方陷入了错误认识。 由于错误的认识而作出了违犯其意志的意思表示。 3构成胁迫的四个要件： 一方有胁迫成心。 施行了胁迫行为。 由于一方的胁迫使对方陷入恐惧。 由于恐惧而作出了违犯其线〕主体： 在重大误解、显失公平的场合双方都有撤销权。 欺诈、胁迫、乘人之危：受害人享有撤销权。 2〕撤销权与变更权的关系。 当事人恳求变更的或仲裁机构不得撤销。 当事人恳求撤销的可以酌情予以变更或撤销。 3〕撤销与无效的关系： 法官可主动宣告合同无效但不能主动撤销合同。 4〕撤销权的行使间：从知道或者应当知道撤销事由之日起1 年内 撤销权的消灭：超过行使间未行使权利；撤销权人明确表示或以行为放弃 权利。 第六章 合同的履行 合同的履行 一〕合同履行的原那么：适当履行、协作履行、经济合理、情势事〕变更 1同时履行抗辩权 1〕是指双务合同的当事人没有先后履行顺序的一方在对方履行之前有权回 绝其履行要求。 2〕“没有先后履行顺序〞包括两种情况：双方当事人约定同时履行； 约定不明或没有约定法律推定为同时履行。 注意：双方均享有同时履行抗辩权。 2先履行抗辩权 1〕前提条件：双方当事人有先后履行顺序 2〕权利主体：后履行的一方当事人。 3〕与双方违约的关系： 3不安抗辩权 注意：只有先履行一方享有不安抗辩权。 第七章 合同的保全 合同的保全 一〕代位制度 1、指因债务人怠于行使其到债权对债权人造成损害的债权人可向恳求以自 己的名义代位行使债务人的债权。 “怠于〞：债务人既不履行自己对债权人的到债务又不以诉讼或仲裁方式 向自己的债务人主张债权。 2、代位权的实现条件： 甲乙之间的债务必须合法存在； 甲乙之间的债务必须到； 甲丙之间的债务必须到； 甲怠于行使到债权； 甲的怠于行使已经危及到乙的债权实现。 3、代位之诉的程序问题： 当事人的诉讼地位：原告为债权人被告为次债务人原来的债务人为第三 辖：被告所在地；假设债权人胜诉诉讼费用由次债务人承担；但次债务人承担了费用后可 向债务人求偿。债务人是最终的代位之诉费用的负担者。 债权人在自己的债权范围内提起代位之诉。 二〕撤销制度 1、与代位之诉的区别：代位之诉针对的是债务人以消极方式逃避债务而撤 销的诉针对的那么是债务人以积极行为逃避债务。 2、引起撤销之诉的情形有三种： 债务人放弃到债权； 债务人无偿转让财产； 注意：在、情形下债权人行使撤销权只需具备客观要件即可。 债务人以明显的低价转让财产。 注意：在情形下债权人行使撤销权需具备客观要件+主观要件债务人与第三人 的恶意〕 3、撤销之诉的效力：使债务人的行为自始无效。 4、撤销之诉的程序问题： 当事人：原告为债权人被告为原债务人受让人或受益人为第三人； 辖地：被告所在地即原债务人所在地； 间：撤销之诉的诉讼时效为1 年撤销权的除斥间为5 年。合同法第75 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的该撤销权消灭。〕 第八章 合同的变更和转让 合同的变更 狭义的合同变更不包括合同主体的变更仅指合同内容的变更。 合同的转让 一〕债权转让合同权利的转让〕 1债权转让协议签订后原债权人就不再是当事人而受让人成为新的债 2债权转让协议无须债务人同意。3债权转让应当债务人该转让对债务人生效；未经该转让对债务人不 生效。 “对债务人不生效〞是指债务人向原债权人履行债务原债权人必须承 “对债务人生效〞是指债务人只能对新债权人履行。假设债务人仍向原债权人履行引起的效力有： 原债权债务仍然存在； 原债权人可以回绝受领； 假设原债权人受领原债权人与债务人之间产生不当得利关系。 4债权转让的无因性：只要转让成立事后发生的原因行为无效不影响 债权转让的效力BOB体育。 5债权转让后债务人的权利合同法第82、83 债务人接到债权转让后债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张；债务人接到债权转让时债务人对让与人享有债权并且债务人的债权 先于转让的债权到或者同时到的债务人可以向受让人主张抵销。。 二〕债务转让合同义务的转让〕 1、免责的债务承担 第三人取代债务人的地位而承担全部债务原债务人脱离合同关系BOB体育。 2、并存的债务承担 债务人不脱离合同关系由第三人与债务人共同连带承担债务。 3、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的应当经债权人同意。 三〕合同权利义务的概括移转 1、分为意定概括移转和法定概括移转 第九章 合同的解除 合同的解除 一〕分类 1协议解除：当事人协商一致可以解除合同。 2单方解除。根据解除权的来源单方解除又分为： 1〕约定解除：当事人事先约定一方解除合同的条件该条件成就时解除 权人可以解除合同； 2〕法定解除的详细情形包括： 不可抗力。 注意：A并非一旦发生不可抗力就可以获得解除权必须是因不可抗力 致使不能实现合同目的。 B此时合同双方当事人均有解除权。 预违约：是指在履行限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的 行为说明不履行合同此时享有解除权的人只能是非违约方。 迟延履行。假设履行限在合同的内容上不是特别重要那么发生债务 人迟延履行时债权人应向债务人发出催告给予宽限债务人在宽限满仍未履行的 债权人可解除合同；假设合同的限有特殊要求即债务人不在这个限内履行就无 法实现合同目的的那么无需给予宽限债权人可以不经催告直接解除合同。 回绝履行：合同限到来以后一方当事人无正当理由回绝履行合同义 务。p223〕 其他违约行为致使不能实现合同目的。 不安抗辩权的情形对方不提供担保可以解除合同BOB体育。 二〕解除权的行使 1解除权是一种形成权。 2解除的意思表示到达对方合同即告解除。 3解除的效力：合同法第97 尚未履行的终止履行。非继续性合同的解除原那么上有溯及力继续性合同的解除原那么上 可要求赔偿损失。第十一章 违约责任 一〕违约责任的构成要件：存在违约行为；不存在法定或约定的免责事由。 二〕违约责任的归责原那么：一般归责原那么是严格责任；特殊情形下采 过错责任如无偿保合同〕 三〕违约行为形态 1有两大类：实际违约和预违约。二者区别在于：履行限到来的不同。 2实际违约：回绝履行、迟延履行、不适当履行质量〕、部分履行数 量〕、其他 3预违约：明示毁约、默示毁约即不安抗辩权的内容〕 四〕违约责任形式 违约责任形式包括： 1〕继续履行实际履行〕：按照合同法10 条的规定在三种情形下违约 方可不继续履行非金钱债务： 履行不能； 债务标的不适用强迫履行或履行费用过高； 债权人在合理限内未要求履行。 注意：这是仅指非金钱债务。 2〕采取补救措施： 采取补救措施可与赔偿损失、继续履行并用。 3〕违约损害赔偿金、违约金、定金 违约损害赔偿金。 A损害赔偿金：对损害进展金钱赔偿。 B损害赔偿金的分类：a根据是否具有惩罚性分为惩罚性损害赔偿金 和补偿性损害赔偿金；b根据是约定还是法定分为约定的损害赔偿金见合同法 14 条〕和法定的损害赔偿金。我们所讲的损害赔偿金一般是指法定的、补偿性 的损害赔偿金。c损害赔偿金通常有两部分构成：直接损失和间接损失又称可 得利益的损失〕。 违约金。 对违约金的调整：约定的违约金低于造成的损失的当事人可以恳求或仲裁予以增加；但此时可以将损害赔偿金补充违约金缺乏以填补损失的部分。 约定的违约金过分高于造成的损失的当事人可以恳求或仲裁予以适当减少。违 约金原那么上是补偿性的例外情形下具有一定的惩罚性。 定金。 合同法15 条定金规那么：债务人履行债务后定金应当抵作价款或者收 回。给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金；收受定金的一方 不履行约定的债务的应当双倍返还定金。 注意定金与违约金的关系：定金与违约金不得并用只能由非违约方选 择一个适用。 五〕责任竞合 主要注意违约与侵权竞合的情形： 最常见的形态——加害给付即指一方违约并引起对方的其他财产或人身损 对违约和侵权竞合的处理：归责原那么、举证责任BOB体育、责任构成要件、免责条件、责任形式、损害赔偿的范围、对第三人的责任、时效限、诉讼辖均不同。