BOB体育官方入口合同法务管理

　　BOB在目前经济与法律状况下，企业的合同行为已渗透到企业运营的各个方面。法务对合同的管理，是法务清单中最为重要的一环。合同包括合同策划、合同起草与审核、合同签署、合同履行与变更、合同终止、纠纷处理、归档保管等关键环节。

　　法务对合同的审核与修改，不仅是个法律专业问题，更多的是个管理问题；律师对合同的审核与修改，却是个单纯的法律专业问题，而不涉及管理问题。站在法务角度，以企业合同行为中的关键环节为管理要素，是一种有效的合同管理方法。

　　当合同双方确定了交易意向后，进入合同起草环节。从法务管理角度，合同起草时应注意以下几个问题。

　　首先，在完全了解合同事项的交易背景及交易方式之后才能进行合同起草。交易背景一般体现在合同序言部分。如大部分合同会有一个“鉴于”部分。交易方式涉及合同的逻辑安排，最为体现合同制作的功底。事实上，对交易背景和交易方式的理解和运用虽然是合同之外的事宜，但在一次起草的合同过程中，其作用丝毫不亚于合同文字的书写或编排工作。

　　其次，按照合同的基本结构来起草。合同的结构包括合同内容结构和合同形式结构。《合同法》规定了合同应当具备的基本要素，归纳起来可包括如下条款。①当事人及住所；②标的；③数量与价款或报酬；④质量；⑤履行期限及方式；⑥结算期限及方式；⑦检验方法；⑧违约责任；⑨争议解决办法。合同的内容结构即是由以上合同基本要素按一定逻辑顺序进行排列的。合同的形式结构则可分为合同首部、合同序言、合同正文、合同尾部、合同附件等几部分。

　　再次，条款的表述方式要专业化。合同所用的书面语语体是非常正式的专业语体，风格严谨、凝练、庄重，逻辑严密。没有这样风格的表达，合同就无法“形似”专业法律文书。当然，合同是陈述交易双方的意图，固定合同方的权利义务的书面载体，不能为了专业而专业，故应同时避免使用一些生僻、难懂的词语和语句。

　　最后，合同起草中的一个重要问题是合同起草权的问题。一般来说，合同由哪方起草，该方即掌握主动权。实践中，商业地位强势的一方，如买卖合同中的卖方、收购合同中的买方、商业地产租赁合同的出租方等等，会要求合同起草权。大部分情况下，另一方也不得不接受。鉴于合同起草权中隐含的利益，建议弱势一方尽量创造机会争取合同起草权。

　　合同审核是法务部针对已有的合同文本及相关资料，对其进行检查和分析，站在己方立场，就合同中存在的法律问题及其他问题，提出修改、增删、调整等意见的专业活动。合同审核的工作基础跟合同起草的工作基础是一致的，都是对商业交易用合同形式进行固定。但绝大多数合同事项都是已经发生且重复发生的商业交易，合同参考文本也随处可见。所以，对于法务部来说，大部分的时间是用在合同审核上，而非合同起草。

　　合同审核的流程在不同的企业是不同的。从企业运行过程来看，一般可包括如下几个环节：①经办人起草合同；②经办部门负责人审核合同；③执行部门审核合同；④财务部门审核合同；⑤法务部审核合同；⑥公司领导审核等。各部门分别从本专业角度出具明确、具体的意见，再由法务部门从合同整体角度把关，提出综合性意见和建议，而不仅仅是局限于法律专业意见。最后，由公司决策人决定是否采纳各部门和法务部门的意见和建议。

　　在一个完整的合同审核流程中，各部门的各自审核部分的分工与协作特别重要。合同是记载交易的书面载体，本身是完整的。如果非要有所区分的话，可分为商务条款、技术条款和法律条款等三类。但事实上，观察实际合同中这三类条款，其实并没有严格的界限。这有时会导致各部门与法务部的“扯皮”现象。业务部门会认为合同所有条款都是法律条款，都应由法务部门审核；法务部门认为合同当中的技术问题、财务问题最好由相关部门出具意见。比较有效的做法是，坚持专业分工的原则，由技术、商务人员负责技术、商务条款的基础审核，由法务人员负责法律条款的审核；最后由法务总监或法务部合同负责人从企业整体风险控制的角度对合同进行复核。复核时，同时注意合同的合法性、严谨性和适用性。复核完毕，交由公司最高主管领导进行决策。

　　形式审核，是指依据企业的管理流程，对合同资料、文本表述、逻辑结构等方面进行审核，该项审核一般不涉及法律专业问题。形式审核的依据是公司事先公布的规章制度与管理流程，如合同管理办法、合同审批流程、采购管理办法等。形式审核的要点包括审核报送合同资料的完整性、背景内容介绍、合同文本的来源、合同文本的结构、合同行文格式的规范性、合同用语和文字是否有明显的错误等。如果合同从形式上就不符合公司规定，也不符合基本的合同规范，法务部门可将该合同退回承办部门要求重新报送。

　　实质审核，是指依据法律规定和企业制度BOB体育官方入口，对合同内容的合法性、合规性、合商业交易目的性等方面进行审核并提出修改意见或进行风险提示。实质审核的目的是保证合同合法、合规、合商业目的，并符合合同的内在质量要求，以控制合同事项风险。关于合同的内在质量要求标准，有专家认为应包括：主体资格合格、约定内容合法、合同条款实用、权利义务明确、交易需求满足等方面。

　　综合以上说法，合同实质审核的要点包括合同主体审核、合同内容审核、合同条款审核等。对于合同条款审核，应从条款是否完备、明确、严谨以及条款表述的内容能满足合同方的要求等关键点进行仔细阅读与分析，然后进行针对性的修改或提示意见及建议。

　　合同修改或意见提示是合同审核的最后一步，是合同审核成果的体现。修改的原则是使合同能适应合同所述交易，忠于合同起草时的本来商业目的。因此，合同修改意见应当合理、谨慎，切勿越位、擅断。实际工作中，合同修改其实质也是落实合同审核要点的过程。

　　因此，合同形式修改的着手点包括：合同结构的合理、合同条款的完整、合同表述的精准、合同版面的美观。合同实质修改的着手点包括：力争主体合格、确保内容合法、增加实用约定、明确权利义务、满足交易要求。

　　合同的履行与合同的签订相比，对企业的价值来说，在某种程度上甚至是更重要一些。在企业内部，合同履行监督是指合同生效到合同权利义务全部履行完毕的期间，由企业的相关部门对合同履行情况进行的监督、检查和纠正等活动。这里所述的相关部门，包括企业的法务部门、监察部门、审计部门等。各部门分工协作，共同对合同履行进行监督。在很多企业，鉴于合同的法律特殊性，一般情况下，法务部门是合同履行监督的归口管理部门，其他部门依据各自部门职责行使合同监督职能。

　　从监督的内容看，合同履行过程中，总是会发生各种合同约定、法律规定不一致的问题，这就导致需要合同履行监督。总结这些可能出现的履行问题，对于实现有效的合同履行监督大有帮助。

　　首先，根据合同法的规定，合同履行要全面、及时和适当。但实践中，经常出现合同一方未按合同约定履行或未适当履行的情况。未正确按照法律规定履行合同，企业即可能产生合同法律风险。

　　其次，合同法还规定了履行过程中的各项权利，如后履行抗辩权、同时履行抗辩权、不安抗辩权。这些权利要求企业把握行使时机、适用情况、行使前提，否则可能会导致企业丧失保护自己权益的机会。因此，这也要求必须有合同履行监督。

　　最后，合同在履行过程中经常会发生变更、解除、提前终止，乃至不可抗力的情况。这要求合同双方必须及时、有效地发出通知、订立补充协议，办理相关证明等。任何一项行为不符合约定或法律规定，都可能产生法律风险。

　　从监督的机制看，合同履行监督一般包括合同履行情况的确认、合同履行情况的检查、合同履行情况的处理、合同履行情况的评估等环节。合同的履行是一个不断变化的过程，履行时间越长，面临的变数越多。合同一般交由合同执行部门履行。执行部门往往不同于合同承办部门，也不同于合同审核部门。例如，在采购合同中，承办部门一般是采购部，但执行部门却可能是生产部、研发部、运输部等等。要监督合同履行情况，法务部门必须与合同的执行部门保持定期沟通，掌握合同履行情况。如有的企业规定就一些经常发生的合同事项，每月法务部门与合同执行部门召开合同会议，听取和研究合同履行情况，包括履行中出现的违约、权利的保障、义务的落实、对企业运营的影响等问题。

　　合同履行情况检查，是指法务部门建立机制，不定期对某份合同的执行情况，进行专项的检查，以起到预防纠纷发生的作用。通过定期或不定期的合同履行情况确认与检查，对于发现的问题，要及时从合同角度和法律角度进行处理。如发现对方不适当履行合同义务，必须在法定或约定的期限内向对方提出，收到对方关于履行方面异议的函电，要在法定或约定的期限内答复。

　　合同履行情况的评估是合同履行完毕后，法务部对合同签订和履行各环节存在的问题和采取的措施是否适当进行评估，分析原因，追查责任人，以提高企业下次签订和履行类似合同的能力。此外，通过评估，法务部门还可以发现企业经营上的一些问题并就此提出建议，以从根本上减少和控制风险。

　　在合同履行中，由于各种各样的原因，总是会存在一些预计之外的不可调和的矛盾，从而造成合同纠纷。对合同纠纷的管理，是落实合同管理的必要组成部分。企业对合同纠纷的管理活动至少应包括：合同纠纷原因的类型分析，合同纠纷的处理方案、合同纠纷的解决途径选择、合同纠纷的责任追究等。

　　合同纠纷是因合同一方以故意或过失的心态去履行及不履行合同，且事后无法达成一致的补充意见而引起争议。纠纷的类型即合同履行的问题类型。如由于买方资金链条存在问题，原定的目标采购量无力完成，买卖双方又无法达成变更采购数量的补充协议，卖方最后向法院诉讼，要求买方继续履行合同。这种纠纷类型较为普遍，即一方履行不能。履行不能和拒不履行都属于未履行，还有未适当履行的情形，又包括一般瑕疵履行和加害履行。如某软件研发委托制作合同BOB体育官方入口，受托方提供的制作成果不仅达不到约定的效果，还导致委托方的系统遭受损害，这种纠纷类型，即为加害履行。

　　合同纠纷发生后，应当拟定一个快速有效的处理计划。首先，确定纠纷处理小组，一般由法务总监领队。第二，纠纷处理小组与执行合同人员沟通，获取有关合同履行的全部信息。信息应全面、完整，且有相应证据支持。最后，由纠纷小组通过分析，提出解决纠纷的法律方案。该方案应列出纠纷的焦点、性质和原因，并准备多套方案，各套方案的优劣之处及预计后果。处理合同纠纷的方案，原则上应以双方协商为主。对于因对方责任引起的纠纷，应坚持原则，保障我方合法权益不受侵犯；因我方责任引起的纠纷，应尊重对方的合法权益，并尽量采取补救措施，减少我方损失；因双方责任引起的纠纷，应实事求是，分清主次，合情合理解决。

　　如前所述，合同纠纷解决的途径首先最好是双方进行协商，达成补充协议。如果协商不成的，其他的解决途径包括调解、仲裁和诉讼。

　　在处理合同纠纷的过程中，如发现合同内容或程序不合法、不合公司制度，应追究相关部门或人员的责任。对于合同责任追究，法务部门、监察部门应当与其他部门相互配合，共同完成。

　　应当追究责任的情形依合同纠纷原因及企业规章制度而定，但一般包括以下：不按企业合同管理办法和相关法律规定签订合同导致产生合同纠纷；审核人员疏忽未审核出合同中明显缺陷问题而导致产生合同纠纷；合同承办人员对合同审核意见无故不予采纳；提供虚假资料或隐瞒资料不提供的；发生纠纷后，未及时汇报或未及时采取措施的，导致己方合同权利丧失或损失扩大的；与对方或第三人恶意串通或收受贿赂的；泄露商业秘密的等等。发生合同责任的，应根据相关人员各自承担的责任，区分不同的情况，分别追究。

　　大型企业和一些特定行业的中型企业每年签订和履行的合同量往往非常大，合同类型也多样化。如何对合同签订、审核、履行等情况进行跟踪控制，是法务人员进行合同管理时面临的问题。依靠过去手工和纸质工具，显然存在效率低、难度大的问题。现在的合同信息管理，有必要借助于IT工具，建立信息管理系统。这也是法律服务的一种明显趋势。

　　合同信息管理系统，是指建立一个计算机网络系统应用软件，以实现对合同的会签、审核、授权、履约监督、纠纷处理、档案保管等的电子化管理。通过该系统，企业可以非常方便地查询、收集、整理、统计合同原始数据；通过该系统，企业对合同审核、合同履行、合同纠纷进行实时的监控；通过该系统BOB体育官方入口，企业可以对合同风险、交易风险进行某种程度上的预测。合同信息管理系统，能大大提高法务人员的办公效率，降低与其他部门人员的沟通成本，从而增加企业的竞争力。

　　合同信息管理系统的建设，首先要有一个完整的合同管理业务流程。该业务流程可将合同订立、合同履行、合同变更、合同纠纷、合同档案、合同评估等以功能模块的形式按照企业授权体系纳入统一管理。根据流程定义，相关部门通过网络传递合同信息文本，并保持对整个合同行为过程的监控，提高合同管理效率，为企业动态了解合同签订情况、分析合同执行进度、合理计划合同结算工作提供有力的辅助工具。特别是涉及集团总部与分处各地的分、子公司以及海外分支机构的合同流转，实行集中管理、动态控制的作用非常明显。

　　合同信息管理，不仅是合同信息管理系统软件的开发与建设，还会涉及线下的授权管理、合同档案原件管理、合同印章管理等。授权管理是指企业的法定代表人授权相关人在合同上签字的制度。这对于合同事务繁多的企业非常有必要。通过授权，其法定代表人能从事务性的工作解放出来BOB体育官方入口，专心于企业重大战略事项。

　　合同档案管理也是合同管理工作的一部分，通过建立完整的合同登记、归档整理和借阅利用的工作制度，并设置专职的管理人员，企业能有序地保存和运用合同原件及相关资料。合同印章管理，是指对企业合同专用章的使用、保管、用印流程的规范操作。这也是企业防范内部风险，防止出现违规用章的必要之举，对于合同管理来说，也是必不可少的一部分。

　　合同范本是企业为适应经常出现的合同交易事项而事先制定的示范合同文本。从合同管理的角度，合同范本的制作与使用，可简化审核流程，降低合同谈判成本，同时也便于企业内部学习和培训。当然，其最本质的目的在于通过范本的使用，防范企业某些特定法律风险。

　　如某企业的销售合同范本中，对于质量与检验条款是这样规定的，“买方在收到卖方产品时，应当当场对产品的数量、重量及外包装进行清点、检验，并在相应的货运回单上予以明确记载；买方应当在收到卖方产品后的3日内，及时对产品进行检验BOB体育官方入口，如认为不符合双方合同约定或《产品手册》中的相关标准，应当在收到产品后的3日内以书面形式通知卖方。买方未在上述验货期内，对产品数量、规格、质量等提出书面异议的，将视为产品符合双方合同的约定。”对于该质量与检验条款，企业规定未经董事长同意不得修改。这样就能杜绝了合同相对方超时提出的产品质量异议问题。

　　许多企业法务总监非常青睐于合同范本制作，他们不余遗力地推行合同范本。但制定和使用合同范本时，应注意以下几个问题。

　　一是合同范本的结构要合理。合同范本制作时要考虑合同的适用性，针对不同的情况，合同范本都能有用武之地。诀窍之一便是设置“通用条款”+“专用条款”的合同结构。对于通用条款，企业内部任何部门不得擅自更改，企业外部人员不得就通用条款进行协商。“专用条款”的主要内容是商务条款和技术规范。这样能大大增加合同范本的适用场合。

　　二是合同范本的内容要合理。合同范本是企业单方事先制作的，为了本企业利益，制作时必然会存在很多类似“增加对方的义务”和“减少己方的责任”的条款。但从另一方面来说，合同对方不愿意接受该条款，甚至会因为这种“霸王条款”而拒绝合作。因此，为让对方容易接受，减少合同沟通的难度，合同范本中对于己方应承担的义务也要客观描述。

　　三是合同范本的运用要合理。合同范本是企业法务部主导制作的，业务部门和执行部门不一定熟悉，因此有必要同时制作合同范本的起草说明和适用解释，同时加强合同范本使用的培训工作，以便使用者了解如何使用以及使用的场合。

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