BOB体育app股权回购的模式及法律效力分析

　　BOB体育官方入口股权回购条款，也俗称对赌条款，关于对赌条款的法律效力及其合法性的争论一直没有停止，有部分人士认为对赌条款实际上有损合同公平、平等的契约精神，被投资企业实际上是出于无奈而被迫接受的，但是这种说法未免过于牵强，而忽视和歪曲了民事行为的意思自治原则。

　　另外，有人认为股权回购的约定是无效的，理由是不符合法律规定的股权回购的条件，其逻辑首先是依据《公司法》74条的规定：

　　有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

　　1、公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利BOB体育app，并且符合本法规定的分配利润条件的；

　　3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。而根据《合同法》52条的规定，认为将净利润BOB体育app、业绩增长率等作为股权回购条件的，违反了股权回购的法定情形。

　　虽然目前国内法律中并没有明确对赌条款的合法性，但是通过最高法的裁判案例及观点，可以认定回购条款承诺清晰而明确，是当事人在投资协议外特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的安排，系各方当事人的真实意思表示BOB体育app，且不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，更不属于格式条款，不存在显失公平的问题。

　　上述交易模式的核心环节是通过安排股权回购来实现投资者的退出，按照股权回购的启动情形不同，总体又分为以下两种：

　　该种股权回购一般是目标公司原股东或实际控制人和投资者在合同中约定，如果在一定期限内合同中约定的投资者退出路径如上市未能实现，则由原股东或实际控制人收购投资者持有的股权，作为替代方案，使投资者实现退出。

　　在该等情形下，原股东或实际控制人收购投资者持有的股权取决于双方约定的原有退出方案能否实现，具有一定的不确定性，故可称之为附条件的回购，而就股权回购所签署的《股权转让合同》实质上也就是附条件合同。由于条件的成就具有一定的不确定性，所以股权回购发生与否也具有不确定性。

　　实践中有观点认为，由于该等情形下股权回购是作为目标公司未能实现上市导致投资者无法在二级市场实现退出的替代方案，投资者具有获得目标公司股权并在目标公司上市后获利的目的，因此该等情况下目标公司股权是其真实交易内容BOB体育app，在条件触发前，投资者与公司其他股东共同承担风险，故认为该种方式下的股权回购不属于“名股实债”。

　　该种股权回购则是约定，投资完成后的一定期限届满后，原股东或实际控制人即负有收购投资者持有股权的义务。由于收购发生的原因是期限的届满，而就股权回购所签署的《股权转让合同》实质上也就是附期限合同。

　　实践中对该种情况下的股权回购则有观点认为，由于股权回购附期限，故该等回购一定会发生，因此认为投资者的投资目的只是获得一定期限的利息收入BOB体育app，故认为该附期限的股权回购条款就是变相借贷，可能无法得到法律保护。